谈司法良心

良心，是道德评价的内在形式。它以内心自觉自愿的方式来评价自己的行为和品质，调节自己的行为，作出道德行为的选择。良心，决定人的行为的取舍。每一个有良心的人在从事道德行为时，良心就如同一盏指路灯，照明着我们前进的方向。高尚的人无论走向何处，身边总有一个坚强的捍卫者——那就是，良心。良心，起着控制、监督人的行为的作用。当他欲做恶事时，良心的谴责就会阻止他这样做。当他欲做善事时，良心的褒扬便会促使他义无返顾地干下去。良心是心头的岗哨，时刻监视着我们别做出不义的事情。良心，还起着评判行为的作用。一个有良心的人，即便是由于种种原因，一时糊涂做了恶事，良心的审判、良心的谴责，会使他纠正错误，改邪归正。良心的法庭，是永远不会休庭的。所以卢梭说得好：“良心从来没有欺骗过我们，它是人类真正的向导。”而一个没有良心的人，也就是一个没有道德责任感的人，是一个缺乏自我评价能力的人。这样的人，是必然要做出危害他人和社会的恶事的，并且从来不会有良心的发现。
司法人员也是如此，要公正地执行法律，必须要有司法良心。司法良心是指司法工作者在职业活动中，在履行对他人、社会的义务过程中形成的职业道德责任感和自我评价能力。它是司法道德认识、道德情感在司法工作者主体意识中的内在统一，是司法工作者对自己的职业道德责任的自觉意识和自我表现。一个有司法良心的司法人员，具有鲜明的爱憎之心、极端的负责之心和自爱自尊自重自强之心。他把公正地执行法律作为自己的生命的一部分，而视违反法律为羞耻、亵渎法律为自绝。他能够为社会的公平正义，不惜牺牲自己的一切。有司法良心的司法人员的模范执法行为，常常使人潸然泪下。2001年2月12日《参考消息》刊登了一篇动人的文章《父子情深，但法不徇情》，讲的是美国联邦调查局工作人员约翰·库克大义灭亲的故事。一对在公园里幽会的恋人被杀，而凶手使用的AR——15冲锋枪，库克的儿子安迪也有。在库克的追问下，安迪承认是自己作的案。得知真情后，库克毅然决然地通知了承办此案的特工兰迪·厄普顿。但安迪在接受讯问时矢口否认该案与自己有关，库克上去做他的工作，也未见效果。当天晚上，安迪被控谋杀罪，但他从不肯谈案情。库克知道，最直接有效的证据在他手里：儿子亲口说的话。一年后，在法庭上，州检察官传最后一个证人：库克。库克低声但坚定地回答每一个问题，转述了儿子在自己面前承认是自己作案的话。退出法庭之前，库克鼓足勇气望着两名受害者的亲人，喃喃地说：“对不起。”陪审团退庭审议，结合其他证据，他们只花了一小时就判安迪犯了四顶一级谋杀罪，并处电椅死刑。库克之所以这样做，是因为他历来信守联邦调查局信条：“忠诚，勇敢，正直。”他，是一位有司法良心的执法人员，良心促使他这样去做。
2003年4月25日《浙江法制报》也登载了一篇感人肺腑的报道《公安局长送父上囚车》。陕西省南商县分管刑侦工作的副局长仲明华，小时候是孤儿，靠流浪讨饭生存。一年冬天，他在风雪中被冻得奄奄一息，幸亏被善良的农民仲林山、董荷花夫妻相救，他才死里逃生。仲林山、董荷花将仲明华收为养子。夫妻俩省吃俭用，将他培养成为大学生。可以说，养父母恩重如山，没有养父母，也就根本不可能有仲明华的今天。然而，就在仲明华要报答父母的养育之恩时，养父却犯了虚报注册资本罪，而且是为了给仲明华解决住房才犯了罪。出事后，仲林山即外出藏匿。接到报案后，仲明华心里十分痛苦：立案吧，自己怎么对得起恩比天高、情深似海的养父；不立案，显然违背了自己的职责。他去做养母的工作，去做姐姐的工作，但她们都不理解他。此时，他恰好接到了养父的电话。他劝养父投案自首，争取从宽处理。但养父怕做牢，不肯来。仲明华马上将查明的该电话的地址，向局长作了汇报。追捕人员迅速出发，但未能抓到。几天后，养父又来了电话，他决定投案自首，并说为了养子的前途，断绝他们之间的关系。仲明华激动地泪流满脸：“不！爹，你永远是我的亲爹！”第二天上午，仲林山推门进了仲明华的办公室。望着被押上囚车的父亲，仲明华眼泪如断线的珠子，洒落在庄严的警服上……如果没有司法良心，仲明华能够这样子去做吗？！
一个司法人员，假若没有司法良心，也就没有了灵魂。因为，良心是灵魂的声音，欲念是肉体的声音。灵魂良心的缺失，便是肉体欲念的弥漫。在这样的司法人员眼里，法律岂能成为至上的东西。公正司法，是与他们格格不入的。高建山，是浙江省泰顺县人民检察院原检察长，这位承担着法律监督重任的司法人员，在办理一件强奸案时，竟不顾事实和法律，在人情面前，居然教唆犯罪嫌疑人的亲友，让被害人改变陈述。被害人在利益的诱惑下，将强奸说成是谈恋爱自愿的行为。维护司法公正的检察官，导演出了极端邪恶的闹剧，在他的身上，还有一点司法良心的味道吗。
更有甚者，有的司法人员出于个人动机目的，干出丧尽天良的事来。甘肃省临洮县公安局原副局长张文卓、缉毒队队长边伟宏，为了完成破案任务，获取重额奖金，竟然制造运毒假案，蒙冤人出租车司机荆爱国一审被判处了死刑。在上诉期间，公安机关破获了另一起贩毒案，揭开了案件的真相。原来，是张、边俩人让犯罪嫌疑人马进孝买来一点海洛因用石灰加工成3公斤，找个人送走，张、边在路上抓，这样就能人赃俱获。马进孝叫了出租车司机荆爱国，要他运一批货，货运到后付5000元运费。荆爱国没开出20公里，就被抓获。在毒品鉴定过程中，张、边有继续作假，使不到7克的海洛因，鉴定成了3669克，致荆爱国被处极刑（二审改判无罪）。事情到此还未完， 马进孝又供述了另两起假案。一起是马进孝帮助临夏州公安局禁毒支队原支队长丁永年制造假案，马进孝在自己家中加工了八块假海洛因，然后与丁永年商定到兰州找拉运毒品的出租车，在运输途中，由马进孝报告，丁永年出警抓人。这样，出租车司机杨树喜就成了冤大头，被一审判处死刑（后被无罪释放）。另一起是马进孝在西固公安分局禁毒大队副大队长赵明瑞和副主任科员倪兴刚的指使下，用同样的方法，制造了两公斤多的海洛因，叫歌厅座台女彭某运送。彭某自然被人赃俱获，被法院一审判处死缓（不知她的最后命运结果如何）。这些人的司法良心泯灭到如此地步，让人惊诧不已，又痛恨万分！
美好的社会，是充满着良心的社会。公正的司法，是蕴涵着职业良心的司法。真正的、人民信得过的司法人员，胸中必须有一腔司法良心。检察官作为司法者，掌握着人民所赋予的法律监督的重任。要出色地完成好这个重任，当然要有司法良心，这是最起码的要求。司法良心泯灭的检察官，必然要走向亵渎法律的堕落的深渊。所以，我们要时时刻刻扪心自问：“我的良心，您好吗？”我们要懂得，良心，是由人的知识和全部生活方式来决定的。因此，每一位检察官在知识的更新上，要学习、学习、再学习；在经验的积累上，要努力、努力、再努力；在理性的思考上，要勤奋、勤奋、再勤奋。惟有如此，我们的良心之树，才能如苍松般长青；我们才能赢得人民的赞誉：“你们是有良心的检察官！”


浙江省嵊州市人民检察院 苗 勇
邮政编码 312400

商业秘密的法律保护

商家泉 朱怡妍

[摘要]
随着知识经济时代的到来和互联网的飞速发展，国家之间经济与贸易的竞争、企业之间市场的竞争，很大程度上表现为对科学技术和知识产权的争夺。特别是对于商业秘密这种不公开的知识产权，一方为了获得市场竞争优势，甚至可能采取不正当的方式获取竞争对手的秘密信息。因此，商业秘密的保护又总是与反不正当竞争法的保护密不可分。随着竞争的日益加剧，商业秘密领域的争夺也将愈演愈烈，而我国对商业秘密的法律保护则显得滞后。本文希望从商业秘密的概念和特征切入，进而分析现有商业秘密法律保护体系中存在的问题，最后提出初步的立法建议。

[关键词] 商业秘密 概念 特征 立法建议

一、商业秘密的产生与发展
商业秘密自古有之。在出现技术创新和市场竞争潜意识同时，商业秘密就产生了。其产生原因无非是某个商家掌握了相对先进的生产技术或经营方法，并希望通过保密方式在尽可能长的时期内保持竞争优势。早先在欧洲，商业秘密被称为“know-how”，是“I know how to do it”的缩写，即“知道如何做某事（的技能）”。现在一般所指商业秘密（business secret）已和那时范畴有所不同。信息时代，商业秘密的实质也被抽象为一种“特殊信息”，这种“信息本质”反映了其存在形态和经济价值。
在以自然经济为主的中国封建时代，尽管商业规模非常有限，但商业秘密还是以“家传”、“秘方”、“特制”、行会秘密、非公知技术信息等类似形式存在。随着社会分工细化和西方技术传入，商业秘密也已不再局限于家族和行会中，而是扩散至竞争的每个角落和阶段。建国后，计划经济时期，几乎所有个体科研成果都被立即共享和公有。人们没有也不能将创新成果作为商业秘密保护起来，商业秘密的权利意识被逐渐消磨，直到八九十年代才回复起来。关于商业秘密的法规散见于各部门法中。目前，我国尚无专门的商业秘密法。
二、商业秘密的认定
(一)商业秘密的概念
1994年世界贸易组织在乌拉圭回合的知识产权谈判中达到的最后文件之一的《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPs）中被称之为“未披露过的信息”。美国《不正当竞争重述》，将其定义为“能被应用于商业活动或者其它事业中，并具有提供现实或潜在的经济优势的足够的价值和秘密性的任何信息”。日本《不正当竞争防止法》将其定义为“对于商业活动有用的产品制造方法，市场行销策略或其它技术或企业信息，这些信息必须以秘密方式保守并且不易为一般公众所知”。
商业秘密作为一个法律概念，我国最早出现在1991年《中华人民共和国民事诉讼法》首次使用了“商业秘密”这一法律术语，1993年12月1日实施的《反不正当竞争法》，明确了商业秘密的定义，即是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

(二)商业秘密的特征
1.秘密性
秘密性是指知悉该技术的人是有限的、特定的，并不为公众所知晓，该技术不能从公开渠道直接获得。即对于那些已为社会公知公用的普通技术和经营方法，则不在商业秘密之例。
2.实用性
商业秘密的实用性是指商业秘密可以给持有人带来竞争优势，产生经济利益。无论是竞争优势还是经济利益，既包括现实的，也包括潜在即将来的。 商业秘密对其控制人必是客观上有用，而不是主观上有用。客观有用性的表现是在诉讼中原告所称商业秘密应是经济利益、竞争优势的直接原因，有直接因果关系，否则不具有实用性。另外，商业秘密应该是有用的具体方案或信息，而不是大概的原理和抽象的概念。持有人应能说明详细内容和划定明确界限，商业秘密由何信息组成、各部分内容和相互关系、哪些是公有信息、与自己商业秘密的区别等。
3. 措施性
是指权利人应对商业秘密进行管理，要采取合理的保密措施。即权利人仅仅有主观意识还不够，还必须实施客观的保密措施。如签订保密合同、订立保密协议、建议保密制度，加强保密教育，加强门卫保卫措施等，这是构成商业秘密的最主要的要件。
4．价值性
是指该商业秘密自身所蕴含的经济价值和市场竞争价值，并能实现权利人竟记利益的目地。
（三）商业秘密的保护范围
我国目前对商业秘密主要是通过“反不正当竞争保护法”保护。按照《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条规定，商业秘密是指“不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”以及国家工商行政管理局颁布的《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》中列举了商业秘密包含的项目：设计；程序；产品配方；制作工艺；制作方法；管理决策；客户名单；货源情报；产销策略；招投标中的标底及标书内容等等方面。
根据我国《反不正当竞争法》对商业秘密的定义，商业秘密主要包括两大类 ：一类是技术信息；另一类是经营信息。经营信息是指技术信息以外的能够给权利人带来竞争优势的用于经营的各类信息。管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略等等都是典型的经营信息。具体可分为：
(1) 产品 企业自行开发的产品，既没有申请专利，也还没有正式投入市场之前，尚处于秘密状态，它就是一项商业秘密。即使产品本身不是秘密，它的组成部分或组成方式也可能是商业秘密。
(2) 配方 工业配方、化学配方、药品配方等是商业秘密的一种常见形式，甚至化妆品配方，其中各种含量的比例也属于商业秘密。
(3) 工艺程序 有时几个不同的设备，尽管其本身属于公知范畴，但经特定组合，产生新工艺和先进的操作方法，也可能成为商业秘密。许多技术诀窍就属于这一类型的商业秘密。
(4) 机器设备的改进 在公开的市场上购买的机器、设备不是商业秘密，但是经公司的技术人员对其进行技术改进，使其具有更多用途或效率更高，那么这个改进也是商业秘密。
(5) 研究开发的有关文件 记录了研究和开发活动内容的文件，这类文件就是商业秘密。如蓝图、图样、实验结果、设计文件、技术改进后的通知、标准件最佳规格、检验原则等，都是商业秘密。
(6) 公司内部文件 与公司各种重要经营活动有关联的文件，也是商业秘密。如采购计划、供应商清单、销售计划、销售方法、会计财务报表、分配方案等都是企业的“商业秘密”。它们若被竞争对手知道，都会产生不良后果。
(7) 符合要件的客户情报等经营信息 客户清单是商业秘密中非常重要的一个组成部分，若被竞争对手知悉，顾客将会受到引诱或骚扰，从而阻碍公司的正常活动。比如，著名的中国青年旅行社诉中国旅行总社的不正当竞争案就是一个典型的案例。
但是并不是所有经营信息都是商业秘密，符合要件的客户情报等经营信息才构成法律意义上的商业秘密：
首先，这些经营信息并非同行业普遍知悉的信息，是在经营过程中长期积累才形成这些经营信息，它们不为通常从事有关信息工作的人员所普遍了解和掌握，从其他公开渠道也不易获得。这些通过自己的经营努力而形成的、特定化的客户资料等经营信息，具有秘密性。其次，这些信息对于公司具有实用价值。这些经营信息记载了公司的营销渠道或客户的消费行为，是公司稳定客户群、开拓市场、增强企业竞争力的重要依据。再次，公司对该客户名单等经营秘密信息采取了有效保密措施。比如《劳动合同书》中“商业秘密”详细约定工作期间及离职后应当承担的相应保密义务或单独签署《商业秘密协议》。
由此可见，商业秘密中的客户名单，一般是指客户的名称、地址、联系方式以及交易的习惯、意向、内容等构成的区别于相关公知信息的特殊客户信息，包括汇集众多客户的客户名册，以及保持长期稳定交易关系的特定客户。

以上所述的几种情况，只是商业秘密中常见的一些类型。也可以说，商业秘密是一种“信息”，凡是对公司有利，能在竞争中获胜，并经公司有意加入保密的“信息”，并采取了保密措施的，也就是说符合“三性”要求的，都是商业秘密。
这些信息必须具有经济价值或实用价值（比如具有某种使用价值、能为权利人带来实际的或潜在的利润或能让权利人具有某种竞争优势）。另外很重要的一点，这些信息必须经权利人采取合理的保密措施才能像商业秘密一样得到保护。

（四）商业秘密的构成要件
（1）不为公众所知悉
知悉该技术的人是有限的、特定的，并不为公众所知晓，该技术不能从公开渠道直接获得。即对于那些已为社会公知公用的普通技术和经营方法，则不在商业秘密之例。
（2）能为权利人带来经济利益
商业秘密必须能为权利人带来经济利益，能为权利人在竞争中带来优势。如果一项技术无任何与众不同之处，不会让使用者拥有任何竞争优势，它便没有竞争价值。
（3）权利人采取了保密措施
权利人采取的保密措施，是防止第三人获取信息的措施和要求雇员、必要的生意伙伴保密的措施。商业秘密权利人之所以对其采取保护措施，必然是由于这样做对权利人来说是有益的。这里所说的保密措施，是指所有人依据具体情势而采取的合理的措施，而非过分的或极端的措施。商业秘密可以被告知涉及使用该商业秘密的雇员，亦可被告知保证缄守秘密的其它人员。